退還履約保證金的案由
法律分析:發(fā)生任一情形退還履約保證金的案由 ,要求招標人退還保證金,否則可向行政監(jiān)督部舉報(1)招標人終止招標退還履約保證金的案由 的,招標人應(yīng)退還保證金退還履約保證金的案由 ;(2)投標人撤回已提交的投標文件的,招標人應(yīng)自收到撤回通知5日內(nèi)退還保證金退還履約保證金的案由 ;(3)招標人最遲應(yīng)當在書面合同簽訂后5日內(nèi)向中標人和未中標的投標人退還投標保證金及銀行同期存款利息。
法律依據(jù):《中華人民共和國招標投標法實施條例》
第三十一條 招標人終止招標的,應(yīng)當及時發(fā)布公告,或者以書面形式通知被邀請的或者已經(jīng)獲取資格預(yù)審文件、招標文件的潛在投標人。已經(jīng)發(fā)售資格預(yù)審文件、招標文件或者已經(jīng)收取投標保證金的,招標人應(yīng)當及時退還所收取的資格預(yù)審文件、招標文件的費用,以及所收取的投標保證金及銀行同期存款利息。
第三十五條 投標人撤回已提交的投標文件,應(yīng)當在投標截止時間前書面通知招標人。招標人已收取投標保證金的,應(yīng)當自收到投標人書面撤回通知之日起5日內(nèi)退還。投標截止后投標人撤銷投標文件的,招標人可以不退還投標保證金。
第六十六條 招標人超過本條例規(guī)定的比例收取投標保證金、履約保證金或者不按照規(guī)定退還投標保證金及銀行同期存款利息的,由有關(guān)行政監(jiān)督部門責令改正,可以處5萬元以下的罰款;給退還履約保證金的案由 他人造成損失的,依法承擔賠償責任。
履約保證金是否應(yīng)雙倍返還案由退還履約保證金的案由 :某村就一建設(shè)項目組織退還履約保證金的案由 了招投標退還履約保證金的案由 ,經(jīng)過法定退還履約保證金的案由 的程序,某公司中標。在收到該公司10萬元退還履約保證金的案由 的履約保證金后,該村向中標公司發(fā)出了中標通知書。但幾天后,該村通知中標公司,原建設(shè)項目已被取消,雙方不再簽訂施工合同。中標公司要求該村雙倍返還履約保證金。該村表示愿意退還已收取的10萬元履約保證金,但不同意雙倍返還的請求。 分析:對于履約保證金應(yīng)否雙倍返還,存在兩種意見:第一種意見認為應(yīng)雙倍返還履約保證金。因為《工程建設(shè)項目施工招標投標辦法》(以下簡稱《辦法》)中有規(guī)定:“招標人不履行與中標人訂立的合同的,應(yīng)當雙倍返還中標人的履約保證金”。第二種意見認為不應(yīng)雙倍返還履約保證金。該公司的請求不符合《中華人民共和國招標投標法》(以下簡稱《招投標法》)的規(guī)定。 筆者同意第二種意見,主要原因在于:《辦法》中的相關(guān)規(guī)定因與《招投標法》抵觸而無效。該《辦法》屬于部門規(guī)章,其效力低于《招投標法》。根據(jù)上位法優(yōu)先于下位法的原則,當《辦法》中的條款與《招投標法》抵觸時,相關(guān)條款即歸于無效。 《招投標法》中有規(guī)定:“中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知書發(fā)出后,招標人改變中標結(jié)果的,或者中標人放棄中標項目的,應(yīng)當依法承擔法律責任”。“中標人不履行與招標人訂立的合同的,履約保證金不予退還”??梢姡墩型稑朔ā分新募s保證金的作用是單向的,當中標人違約時,招標人可不予返還;而在招標人違約時,中標人卻無權(quán)要求雙倍返還。 點評:招投標活動應(yīng)嚴格遵從法律程序,一切以法律為先。
退還投標保證金有哪些法律規(guī)定您好退還履約保證金的案由 ,關(guān)于退韓投標保證及退還履約保證金的案由 的法律規(guī)定如下:
《中華人民共和國招標投標法實施條例》第57條第2款規(guī)定“招標人最遲應(yīng)當在書面合同簽訂后5日內(nèi)向中標人和未中標的投標人退還投標保證金及銀行同期存款利息?!?/p>
《工程建設(shè)項目勘察設(shè)計招標投標辦法》第44條:招標人與中標人簽訂合同后五個工作日內(nèi)退還履約保證金的案由 ,應(yīng)當向中標人和未中標人一次性退還投標保證金。招標文件中規(guī)定給予未中標人經(jīng)濟補償?shù)模矐?yīng)在此期限內(nèi)一并給付。
《關(guān)于在房地產(chǎn)開發(fā)項目中推行工程建設(shè)合同擔保的若干規(guī)定(試行)》第20條:投標人采用保證金擔保方式的,招標人與中標人簽訂合同后5個工作日內(nèi),應(yīng)當向中標人和未中標的投標人退還投標保證金。
《北京市招標投標條例(2010修正)》第38條:招標人收取投標保證金的,在與中標人簽訂合同后5個工作日內(nèi),應(yīng)當向中標人和未中標的投標人退還投標保證金。第44條:任何單位和個人認為招標投標活動違反《招標投標法》和本條例規(guī)定的,可以向有關(guān)行政監(jiān)督部門舉報。有關(guān)行政監(jiān)督部門應(yīng)當及時調(diào)查處理,將處理情況告知舉報人,并為舉報人保密。投標人和其退還履約保證金的案由 他利害關(guān)系人認為招標投標活動違反《招標投標法》和本條例規(guī)定的,有權(quán)向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴。有關(guān)行政監(jiān)督部門應(yīng)當在收到投訴后10個工作日內(nèi),作出是否受理的決定;決定受理的,應(yīng)當及時調(diào)查處理,并將處理情況告知投訴人。投訴人對有關(guān)行政監(jiān)督部門逾期未作出受理決定或者對投訴處理決定不服的,可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。
《重慶市招標投標條例》第41條:招標人收取投標保證金的,應(yīng)當在中標通知書發(fā)出后五日內(nèi),向除中標人和中標候選人外的投標人退還投標保證金。合同簽訂后五日內(nèi),向中標人以外的中標候選人退還投標保證金。
《云南省招標投標條例》第36條:招標人應(yīng)當在中標通知書發(fā)出后5日內(nèi),將投標保證金及同期銀行存款利息一次性退還未中標人,在與中標人簽訂合同后5日內(nèi)向中標人一次性退還投標保證金及同期銀行存款利息。第50條:招標人、招標代理機構(gòu)或者社會中介組織有下列行為之一的,由有關(guān)行政主管部門責令改正,予以警告,可以并處1萬元以上10萬元以下罰款:(七)不按照規(guī)定收取或者退還投標保證金及利息的。
《珠海市建設(shè)工程》第93條:招標人應(yīng)當自中標通知書發(fā)出之日起五個工作日之內(nèi)向未列為中標候選人的投標人退還投標保證金,中標候選人的投標保證金應(yīng)當自招標人與中標人簽訂合同之日起五個工作日之內(nèi)退還。采用現(xiàn)金方式提交投標保證金的,投標保證金必須退回投標人賬戶。第94條:下列情形,招標人應(yīng)當在五個工作日之內(nèi)退還投標人的投標保證金:(一)招標終止;(二)招標失敗需要重新招標;(三)投標人拒絕在投標有效期限終止之后延長投標有效期限。
綜上可知,法律對于招標方退還投標保證金的條件及期間等情況作出退還履約保證金的案由 了明確的規(guī)定,而在實踐中招標辦為了加強對招投標工作的監(jiān)督管理而代收投標保證金,作為政府監(jiān)督管理部門更應(yīng)該嚴格依法辦事,對于其違法不予退還保證金的行為,可以依法提起訴訟,捍衛(wèi)投標單位的合法權(quán)益。
希望我的回答能幫到您,如果您還有不清楚的地方,博曉經(jīng)緯樂意為您解惑。
履約保證金退還規(guī)定一、履約保證金退還規(guī)定
一般情況下,是承包方完成合同相關(guān)事項后就可以退還。但如果單位要求有保養(yǎng)或維修保證金部分的話,那么退還的時間應(yīng)該在辦理完保養(yǎng)或維修保證金后。
另外,需注意履約保證金收取的形式。如果是采用銀行保函的,則需要留意保函的有效期與合同期是否相符,避免出現(xiàn)保函已失效,但是合同期還沒滿的情況。
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二、保證金收取標準
履約保證金收取標準應(yīng)該遵循幾個原則退還履約保證金的案由 :
一是履約保證金的數(shù)目要大于合同預(yù)付款數(shù)目,以規(guī)避可能存在的風險退還履約保證金的案由 ;
二是履約保證金的數(shù)目要與投標保證金持平或稍高,技術(shù)含量高、不能準時履約將會給采購人帶來巨大損失的項目,要適當提高履約保證金數(shù)額;
三是履約保證金數(shù)額的確定要與合同付款條件聯(lián)系起來,初步設(shè)想兩者之間應(yīng)該成反比關(guān)系,即分階段付款條件對供應(yīng)商有利時,履約保證金應(yīng)該多收,反之則少收。
三、履約保證金特點
第一
招標人必須在招標文件中明確規(guī)定出中標單位提交履約保證金時,此項條款方為有效,如果在招標書中沒有明確規(guī)定,在中標后不得追加。這就維護了招標中要約的真實性和投標人的權(quán)益,工程招標人可以根據(jù)自身的條件選擇對該項工程是否投標。因此,履約保證金具有選擇性。
第二
履約保證金不同于定金,履約保證金的目的是擔保承包商完全履行合同,主要擔保工期和質(zhì)量符合合同的約定。承包商順利履行完畢自己的義務(wù),招標人必須全額返還承包商。履約保證金的功能,在于承包商違約時,賠償招標人的損失,也即如果承包商違約,將喪失收回履約保證金的權(quán)利,且并不以此為限。
如果約定了雙倍返還或具有定金獨特屬性的內(nèi)容,符合定金法則,則是定金;如果沒有出現(xiàn)“定金”字樣,也沒有明確約定適用定金性質(zhì)的處罰之類的約定,已經(jīng)交納的履約保證金,就不是定金,而是其退還履約保證金的案由 他金錢質(zhì)。約定了履約保證金卻又沒有交納的,關(guān)于履約保證金的約定成立但不發(fā)生法律效力(因為,質(zhì)押合同也是實踐性合同,必須以交付為生效條件)。
第三
履約保證金強調(diào)的是保證招標方的利益或投資者的利益,這種保證既可由中標的承建商承擔,也可由第三方承擔,但須招標方認可方為有效,由此產(chǎn)生第三方承擔連帶責任,因此具有替代性。當中標人違約時,中標人的賠償責任由第三方承擔。為了平衡招標方和中標方的利益,2003年3月8日正式施行的七部委《工程建設(shè)項目施工招標投標辦法》第62條規(guī)定:“招標人要求中標人提交履約保證金或其他形式的履約擔保的,招標人應(yīng)當同時向中標人提供工程款支付擔保?!?/p>
第四
履約保證金的比例是有規(guī)定的,其比例為工程造價的5% ~10%,具體執(zhí)行比例由招標方根據(jù)工程造價情況確定,一般情況是工程造價越高比例應(yīng)該越低,因此具有相對的固定性,招標人不能漫天要價,必須符合法律的規(guī)定。
第五
履約保證金必須游離在工程造價之外,只作為中標方違約時招標方損失的補償,招標人必須是具備招標能力的法人,其建設(shè)資金已經(jīng)到位,不能把履約保證金作為工程造價的補充。因此,履約保證金具有獨立性,必須由雙方認可的機構(gòu)負責收繳、儲存、執(zhí)行和返還。
投標保證金的退還問題一般來說退還履約保證金的案由 ,對于投標保證金發(fā)生糾紛,絕大多數(shù)都是投標人起訴招標人要求返還保證金的情況,因為一般的招標文件會要求投標人在投標截止日前繳納投標保證金,如果投標人沒有按要求繳納,那么往往該投標人已經(jīng)失去退還履約保證金的案由 了投標資格,早早從招投標活動中退出了,也就不會產(chǎn)生糾紛。所以我們以下將以請求退還投標保證金的訴訟進行舉例。
一、確定管轄
在尋求司法救濟時,起訴的一方當事人面臨的首要問題即是案件的管轄。本文僅就建設(shè)工程招投標過程中的管轄問題進行探討。
我們知道,最高人民法院關(guān)于民事訴訟法的司法解釋第二十八條規(guī)定了建設(shè)工程糾紛的專屬管轄,即建設(shè)工程施工合同糾紛按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄。那么建筑工程招投標活動中出現(xiàn)糾紛,是否按照建設(shè)工程施工合同的專屬管轄。
我們認為,可以分兩種情況:
第一,起訴時雙方早已簽訂了建設(shè)施工合同,而投標保證金糾紛是雙方就建設(shè)施工合同眾多爭議問題中的一個,此時不宜將投標保證金糾紛單獨列出要求當事人另案起訴,而應(yīng)當作為整個建設(shè)工程施工項目的一個環(huán)節(jié),在建設(shè)施工合同糾紛中一并處理。在這種情況下,無可厚非應(yīng)當適用建設(shè)施工合同的專屬管轄。
第二,起訴時雙方?jīng)]有簽訂建設(shè)施工合同,此時糾紛出現(xiàn)在招投標階段,那么應(yīng)按合同糾紛管轄的規(guī)則進行處理,即有約定從約定,沒約定可以向被告住所地法院提起訴訟。
二、確定案由
查找最高人民法院發(fā)布的《民事案件案由規(guī)定》,涉及招投標相關(guān)的案由有:招標投標買賣合同糾紛(屬于“合同、無因管理、不當?shù)美m紛”項下)退還履約保證金的案由 ;串通投標不正當競爭糾紛、(屬于“不正當競爭糾紛”項下)。除此之外,如招投標糾紛屬建設(shè)施工糾紛的其中一項訴請,還可以建設(shè)工程施工合同糾紛作為案由;如既沒有簽訂建設(shè)施工合同,也不屬于上述的案由,可以以合同糾紛作為案由,因為招標文件與投標文件雖然并不成立建設(shè)工程施工合同,但其中對于投標保證金等先合同義務(wù)的內(nèi)容形成了一個合同;此外,還存在以不當?shù)美鳛榘赣傻目赡?;締約過失責任糾紛也可作為案由。
三、退還投標保證金的請求權(quán)基礎(chǔ)
(一)退還投標保證金的依據(jù)
第一,招標人中止招標?!墩袠送稑朔▽嵤l例》 第31條規(guī)定:“招標人終止招標的,應(yīng)當及時發(fā)布公告,或者以書面形式通知被邀請的或者已經(jīng)獲取資格預(yù)審文件、招標文件的潛在投標人。已經(jīng)發(fā)售資格預(yù)審文件、招標文件或者已經(jīng)收取投標保證金的,招標人應(yīng)當及時退還所收取的資格預(yù)審文件、招標文件的費用,以及所收取的投標保證金及銀行同期存款利息”。
第二,投標人在截止時間前撤回投標?!墩袠送稑朔▽嵤l例》第35條規(guī)定:“投標人撤回已提交的投標文件,應(yīng)當在投標截止時間前書面通知招標人。招標人已收取投標保證金的,應(yīng)當自收到投標人書面撤回通知之日起5日內(nèi)退還?!奔赐稑巳嗽谕稑私刂箷r間前撤回投標的,應(yīng)當退還投標保證金。
第三,簽訂書面合同后。《招標投標法實施條例》第57條規(guī)定:“招標人最遲應(yīng)當在書面合同簽訂后5日內(nèi)向中標人和未中標的投標人退還投標保證金及銀行同期存款利息。”
第四,超過投標有效期且未獲得中標通知書。雖然實施條例中沒有這一條規(guī)定,但是根據(jù)《標準施工招標文件》第3.3.2條:“出現(xiàn)特殊情況需要延長投標有效期的,招標人以書面形式通知所有投標人延長投標有效期。投標人同意延長的,應(yīng)相應(yīng)延長其投標保證金的有效期,但不得要求或被允許修改或撤銷其投標文件;投標人拒絕延長的,其投標失效,但投標人有權(quán)收回其投標保證金?!笨梢?,投標有效期屆至,意味著投標作為一種要約,要約本身的特征和效力具有有效期,有效期內(nèi)未獲得中標通知書,則要約的效力即已失去,投標人應(yīng)當退還投標保證金。
第五,招標文件中約定的超出上述三點的情形。我們認為雖然招標文件屬要約邀請,但是對于部分有關(guān)先合同權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容屬于一個要約,故一般投標文件會對招標文件提出的內(nèi)容通盤接受,故一旦投標截止,則對于部分先合同權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容,雙方已經(jīng)形成了合同關(guān)系,所以招標文件中的此部分內(nèi)容對雙方具有約束力。
(二)是否可以要求利息
我們注意到,上述實施條例的三條規(guī)定(第31、35、57條)中,招標人撤回招標及合同簽訂兩種情況下,規(guī)定了返還投標保證金及銀行同期存款利息,而投標人撤回的情況下則沒有規(guī)定退還利息。所以,如果招標文件中對于是否一并退還投標保證金的利息進行了約定,則該約定對雙方有約束力,如果沒有約定,則可以參照實施條例中的規(guī)定來適用。
四、不予退還投標保證金的情形
(一)法定
對于不予退還投標保證金的情形,有五種法定情形。
第一,投標截止后撤銷的?!墩袠送稑朔▽嵤l例》第35條:“投標截止后投標人撤銷投標文件的,招標人可以不退還投標保證金?!?/p>
第二,中標人無正當理由不與招標人訂立合同。
第三,在簽訂合同時向招標人提出附加條件。
第四,不按照招標文件要求提交履約保證金。上述第二、三、四點的依據(jù)均為《招標投標法實施條例》第74條:“中標人無正當理由不與招標人訂立合同,在簽訂合同時向招標人提出附加條件,或者不按照招標文件要求提交履約保證金的,取消其中標資格,投標保證金不予退還。對依法必須進行招標的項目的中標人,由有關(guān)行政監(jiān)督部門責令改正,可以處中標項目金額10‰以下的罰款?!?/p>
第五,在簽訂合同時更改合同實質(zhì)性內(nèi)容。這一點的依據(jù)是《工程建設(shè)項目施工招標投標辦法》第81條:“中標通知書發(fā)出后,中標人放棄中標項目的,無正當理由不與招標人簽訂合同的,在簽訂合同時向招標人提出附加條件或者更改合同實質(zhì)性內(nèi)容的,或者拒不提交所要求的履約保證金的,取消其中標資格,投標保證金不予退還;給招標人的損失超過投標保證金數(shù)額的,中標人應(yīng)當對超過部分予以賠償;沒有提交投標保證金的,應(yīng)當對招標人的損失承擔賠償責任?!笨梢钥吹?,此處與實施條例第74條有一個細小的差別,即增加了第五種投標人在簽訂合同時更改合同實質(zhì)性內(nèi)容的情況。
(二)意定
在上述法律法規(guī)規(guī)章的明確規(guī)定外,是否存在可以不予退還投標保證金的情形呢?這個問題在實務(wù)中引發(fā)的爭議非常多,最為常見的就是主張“投標文件內(nèi)容虛假”及“投標人存在串標、圍標、低價中標、行賄等違法違規(guī)行為”這兩種情況應(yīng)當也不予退還投標保證金。
根據(jù)我們的案例檢索以及對投標保證金的擔保內(nèi)容的理解,我們認為這兩種情況只有在招標文件明確約定的情況下,可以作為不予退還投標保證金的情形,反之,如果招標文件沒有進行約定,則不能主張,但是招標人可以通過主張締約過失責任等來要求投標人賠償損失。